合伙企業(yè) VS 行為效力

 

《合伙企業(yè)法》第十一條規(guī)定：“合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。”

那么，合伙企業(yè)成立前，合伙人以合伙企業(yè)名義從事的業(yè)務(wù)是否有效呢？

 

目 錄

 

一、合伙企業(yè)成立前以其名義從事業(yè)務(wù)的效力案例再現(xiàn)

二、法院關(guān)于合伙企業(yè)成立前以其名義從事業(yè)務(wù)的效力案例裁判要點(diǎn)

三、律師關(guān)于合伙企業(yè)成立前以其名義從事業(yè)務(wù)的效力之意見建議

 

一、 合伙企業(yè)成立前以其名義從事業(yè)務(wù)的效力案例再現(xiàn)

 

1. 某某云中心成立于2018年12月28日，類型為有限合伙企業(yè)，合伙人為吳某某等三人。

2. 2018年8月22日，某某云中心(受讓方)與某珠合伙企業(yè)(轉(zhuǎn)讓方)簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定轉(zhuǎn)讓方于2018年8月22日將九某某公司的股權(quán)1.0744萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓給受讓方。

3. 當(dāng)日，九某某公司臨時(shí)股東會(huì)決議同意某珠合伙企業(yè)將其持有的公司注冊(cè)資本轉(zhuǎn)讓給某某云中心，并據(jù)此對(duì)股東構(gòu)成，出資額及注冊(cè)資本比例進(jìn)行了明確，其中包括股東某某云中心。當(dāng)日公司章程記載由王某壽、某某云中心等50方共同出資，設(shè)立九某某公司，其中包括股東某某云中心，出資數(shù)額1.0744萬(wàn)元，出資比例0.01%。

4. 2020年2月25日，某某云中心向九某某公司郵寄《申請(qǐng)查閱函》，要求對(duì)公司的相關(guān)文件檔案資料進(jìn)行查閱，該郵件于2020年2月26日由“前臺(tái)”代收。但九某某公司未向某某云中心提供上述材料也未在法定期限內(nèi)說(shuō)明拒絕查閱的理由。

5. 某某云中心向法院起訴，要求判令九某某公司提供公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，以及全部會(huì)計(jì)賬簿和會(huì)計(jì)憑證供某某云中心及其委托的會(huì)計(jì)師、律師查閱。

6. 九某某公司辯稱，某某云中心與某珠合伙企業(yè)簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時(shí)某某云中心并未登記成立，不具有法人資格，該協(xié)議應(yīng)屬無(wú)效，其基于該無(wú)效協(xié)議登記成為九某某公司成為股東，該股東資格存在爭(zhēng)議。

7. 法院經(jīng)審理判令九某某公司于判決生效之日起十日內(nèi)在辦公場(chǎng)所內(nèi)置備公司章程、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、會(huì)計(jì)賬簿、憑證供九重云(成都)科技中心(有限合伙)查閱。

 

二、法院關(guān)于合伙企業(yè)成立前以其名義從事業(yè)務(wù)的效力案例裁判要點(diǎn)

 

法院認(rèn)為，某某云中心與某珠合伙企業(yè)的《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》是否有效，應(yīng)從三個(gè)方面予以考量：

 

1.某某云中心在成立前與他人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否違反法律效力性強(qiáng)制性規(guī)定。《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》第十一條規(guī)定，合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。該法律規(guī)定主要系針對(duì)合伙企業(yè)登記的程序性事項(xiàng)，屬于行政管理范疇，為管理性強(qiáng)制性規(guī)定，違反此規(guī)定，并不必然導(dǎo)致合同無(wú)效。

2.某某云中心成立后，對(duì)該行為持何種態(tài)度。本案中，協(xié)議簽訂發(fā)生于某某云中心成立前約4個(gè)月，其成立后，未對(duì)該協(xié)議提出異議，現(xiàn)某某云中心又要求行使股東知情權(quán)，表示了對(duì)該《轉(zhuǎn)讓權(quán)益》效力的追認(rèn)。

3.某某云中心是否獲得了登記股東身份。本案中，某珠合伙企業(yè)將其持有的九某某公司的股權(quán)轉(zhuǎn)給某某云中心，得到九某某公司的認(rèn)可，表現(xiàn)為九某某公司通過股東會(huì)決議的方式同意該股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并辦理了股東身份工商登記變更，修改了公司章程。

 

三、律師關(guān)于合伙企業(yè)成立前以其名義從事業(yè)務(wù)的效力之意見建議

 

合伙企業(yè)成立前，合伙人以合伙企業(yè)從事業(yè)務(wù)，如簽訂合同等，是否有效呢？本律師結(jié)合本文案例，認(rèn)為，是否有效，應(yīng)從以下三方面進(jìn)行分析：

1.合伙企業(yè)法第十一條規(guī)定的性質(zhì)

《合伙企業(yè)法》第十一條規(guī)定：“合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。”該法律規(guī)定主要系針對(duì)合伙企業(yè)登記的程序性事項(xiàng)，屬于行政管理范疇，為管理性強(qiáng)制性規(guī)定，不屬于效力性強(qiáng)制性規(guī)定，違反此規(guī)定，并不必然導(dǎo)致相關(guān)行為無(wú)效。

2.合伙企業(yè)成立后是否對(duì)該業(yè)務(wù)予以追認(rèn)

合伙企業(yè)成立前從事的業(yè)務(wù)，如合伙企業(yè)成立后并未提出異議，且對(duì)該業(yè)務(wù)予以追認(rèn)的，則如沒有其他違反法律規(guī)定的情形，該業(yè)務(wù)有效。本文案例中，合伙企業(yè)成立后，對(duì)成立前的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為是認(rèn)可的，因此，且沒有其他導(dǎo)致該行為無(wú)效的情形，因此該業(yè)務(wù)有效。

3.相關(guān)方對(duì)該業(yè)務(wù)是否認(rèn)可

合伙企業(yè)成立前，合伙人即以合伙企業(yè)名義從事業(yè)務(wù)，如相關(guān)方對(duì)此予以認(rèn)可，則合伙企業(yè)成立后，合伙企業(yè)亦予以追認(rèn)，則該業(yè)務(wù)即有效。本文案例中，九某某公司通過股東會(huì)決議的方式同意該股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并辦理了工商登記變更，修改了公司章程，表明九某某公司認(rèn)可該業(yè)務(wù)，該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效，某某云中心具有股東資格，享有股東權(quán)利。

作者：馬良君，上海驥路律所創(chuàng)始合伙人、律師

聲明：

本文由上海驥路律師事務(wù)所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點(diǎn)，不得視為驥路律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請(qǐng)注明出處。