合伙合同 VS 合伙企業

 

實務中，我們經常碰到合伙。但這一合伙是什么性質呢？是你與他人成立合伙合同關系，還是屬于合伙企業內的合伙人之間的關系？

 

目 錄

一、合伙合同糾紛案例再現

二、法院關于合伙合同糾紛案例裁判要點

三、律師關于合伙合同與合伙企業的法律適用之意見建議

 

一、合伙合同糾紛案例再現

 

1. 詹某某、楊某某于2010年8月份口頭約定：雙方共同經營，共負盈虧。德州某某投資置業有限公司與楊某某按6：4比例投資開發某某項目的房產項目，按此比例投資分紅。

2. 詹某某向一審法院起訴請求確認原告享有兩被告合作開發的某某項目20%的股份。一審法院判決支持。二審法院判決撤銷一審判決，駁回詹某某的訴請。

3. 再申法院認為，本案焦點問題是本案當事人之間是否構成合伙企業。本案申請人與德州某某投資置業有限公司法定代表人端某某之間系合作開發房地產合同關系，并未訂立書面合伙協議，未成立合伙企業，不符合法律規定的設立合伙企業的條件，二審判決依據合伙企業法中關于合伙企業的相關規定作出裁判，適用法律不當。故裁定指令中院再審本案。

 

二、法院關于合伙合同糾紛案例裁判要點 

再審法院認為：

1.合伙企業法第十四條規定了設立合伙企業應當的條件。本案中楊某某與端某某為合作共同開發某某房地產項目簽訂協議書，根據協議書約定內容，雙方共同投資，共享利潤、共擔風險，符合《最高人民法院關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條規定的合作開發房地產合同的法律特征。

2.本案申請人與端某某之間系合作開發房地產合同關系，并未訂立書面合伙協議，未成立合伙企業，不符合法律規定的設立合伙企業的條件，二審判決依據合伙企業法中關于合伙企業的相關規定作出裁判，適用法律不當。

 

三、律師關于合伙合同與合伙企業的法律適用之意見建議

 

合伙是一種常見的合作方式。根據《民法典》的相關規定及》、《合伙企業法》的規定，個人之間以合伙合同確定的合伙和個人之間成立合伙企業的合伙，法律后果有很大不同。本律師結合本文案例，對此問題作如下分析，供讀者參考。

1.個人合伙和合伙企業形式不同，個人合伙更簡便易行

個人合伙一般以合伙合同作為基礎，不論是口頭合同還是書面合同。但合伙企業與合伙合同具有很大不同。合伙企業法第十四條規定，設立合伙企業，應當具備下列條件：（一）有二個以上合伙人。合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力；（二）有書面合伙協議；（三）有合伙人認繳或者實際繳付的出資；（四）有合伙企業的名稱和生產經營場所；（五）法律、行政法規規定的其他條件。因此，以合伙企業形式進行的合伙，需要合伙人之間簽訂書面合伙合同，并在工商登記機關辦理登記，成立合伙企業。可見，個人合伙更簡便易行，因此，實務中個人合伙比較常見。

2.個人合伙和合伙企業合伙，適用不同的法律

由上分析可知，個人合伙一般以個人之間的合伙合同為基礎，不管是書面合同還是口頭合同，適用《民法典》關于合伙合同的規定。合伙達到相應條件，合伙人成立合伙企業進行合伙，則適用《合伙企業法》的相關規定。需要注意的是，基于合伙合同的合伙不能適用《合伙企業法》的相關規定，而這一區別也影響到合伙人法律責任的承擔。

3.個人合伙和合伙企業兩種形式下，合伙人承擔責任方式不同

雖然《合伙企業法》和《民法典》都規定合伙債務先以合伙財產清償，但合伙企業中，債權人必須先請求以合伙財產清償，不能直接要求合伙人個人以其財產清償。同時，如是有限合伙人，則對合伙企業的債務承擔有限責任。

但合伙合同中，債務人是全體合伙人，債權人可直接要求合伙人承擔責任，且合伙人并非承擔補充連帶責任，而是直接承擔連帶責任。可見，相對合伙企業下的合伙，個人合伙雖簡便易行，但合伙人可能會承擔更大風險。

所以，大家在日常與人合伙時，一定要區分合伙的形式。合伙合同形式的合伙和成立企業的合伙，各有利弊。但從責任承擔上看，建議以成立合伙企業形式進行合伙為宜。這樣，合伙人可以更好的保護自己的合法財產，更好實現自己的合伙目的。

本文作者：馬良君，上海驥路律所創始合伙人、律師

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