董事會 VS 職工董事

原則上，有限公司應該設立董事會。那么，董事會人員構成如何？什么樣的公司應設職工董事？

目 錄

一、職工董事案例再現

二、律師解讀案例及有限公司職工董事

三、律師關于有限公司職工董事的若干建議

一、職工董事案例再現

國有企業與自然人合資成立公司

華某源公司股東為中某公司、萬某公司、張某某、李志泰。其中，中某公司和萬某公司系國有性質的股東。

2009年7月8日，華某源公司的公司章程第八條載明：“股東會由全體股東組成，是公司的權力機構，行使下列職權：（二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事……”第十條：“股東會議由股東按照出資比例行使表決權。”第十一條：“股東會會議分為定期會議和臨時會議。……代表十分之一以上表決權的股東、三分之一以上的董事，監事提出召開臨時會議的應當召開臨時會議。”第十四條：“公司設董事會，成員為五人，設董事長一人，董事長及董事由股東會選舉產生，任期三年，任期屆滿，可連選連任。”

臨時股東會選舉董事、董事長

2015年8月3日，華某源公司召開第四次臨時股東會，應到股東4名，實到股東3名，代表出資額超過三分之二，經參會股東一致投票通過，形成如下決議：“一、再次確認：公司上屆董事會任期已屆滿，選舉李志某、李某濤、許某順、周某民、曾某某為公司新一屆董事會董事，并選舉曾某某為董事長。……”

股東起訴確認股東會決議無效被駁回

張某某主張其作為華某源公司的職工代表，一直以職工董事身份行使權利，第四次臨時股東會決議選舉的董事中沒有職工代表，違反了公司法第四十四條第二款的規定。故訴至人民法院請求確認華某源公司2015年8月3日第四次臨時股東會決議無效。

法院經審理后認為，公司法第四十四條第二款規定：“兩個以上的國有企業或者兩個以上的其他國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表。”該條規定的本意應當是指僅由國有企業或國有投資主體設立的公司，其董事會成員中應當有職工代表。而華某源公司除了中某公司和萬某公司兩個國有投資主體外，還有兩個自然人股東，不屬于該條規定的范疇。故張某某提出第四次臨時股東會決議違反了公司法第四十四條第二款之規定應為無效的主張于法無據。

[案例來源]

一審：北京市石景山區人民法院（2017）京0107民初1334號

二審：北京市第一中級人民法院(2017)京01民終7398號

再審：北京市高級人民法院(2018)京民申1347號

二、律師解讀案例及有限公司職工董事

本案涉及有限公司董事會中的職工代表相關問題。

1、何為職工董事？

職工董事，是由職工大會、職工代表大會或工會會員大會民主選舉產生，依照法律程序進入公司董事會代表職工行使決策的職工代表。

2、職工董事的適用

（1）應設職工董事的公司

根據我國法律規定，兩個以上的國有企業或者兩個以上的其他國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表。

（2）可設職工董事的公司

除兩個以上的國有企業或者兩個以上的其他國有投資主體投資設立的有限責任公司外，其他有限責任公司董事會成員中可以有公司職工代表。

3、職工董事的意義

（1）體現我國人民當家作主的宗旨；

（2）與憲法和其他法律規定相一致；

（3）有利于民主化管理；

（4）有利于維護職工合法權益，增強職工的積極性等。

4、關于本案的解讀

本案所涉有限公司除兩個國有投資主體外，還有兩個自然人股東，因此，該公司不屬于必須設立職工董事的有限公司。同時，職工代表是公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生，并非由股東會選舉產生，故無法因股東會未選舉職工董事而認定該決議無效。

三、律師關于有限公司職工董事的若干建議

我國公司法規定了職工董事制度，因此，相關主體應根據法律規定設立職工董事。但，實踐中，相關主體對職工董事的設立并不重視，或不清楚如何設立職工董事。馬良君律師特對職工董事相關問題提出如下建議：

1、明確必須設立職工董事的主體

根據我國公司法的規定，兩個以上的國有企業或者兩個以上的其他國有投資主體投資設立的有限責任公司，董事會中應有職工代表。也就是說，如果一個有限公司中既有兩個以上的國有投資主體，又有民營企業或自然人股東，則該公司可以不設職工董事。

2、明確職工董事的任職資格

（1）與公司存在勞動關系，這是職工董事的題中應有之義；

（2）董事會是公司的經營決策執行機構，從事經營管理活動，因此，職工董事應具有一定的經營管理經驗；

（3）職工董事是職工的代表，應能夠代表和反映職工合理訴求，維護職工和公司合法權益；

（4）應注意職工董事任職回避原則，如公司高級管理人員和監事不得兼任職工董事，等。

3、明確職工董事的產生辦法

（1）職工董事的選舉主體

職工董事絕不是由股東會選舉產生，而是由職工大會、職工代表大會或工會會員大會等民主選舉產生。

（2）職工董事的提名和選舉方法

職工董事是民主化管理的需要，因此，職工董事的產生程序應該體現民主原則。公司應制定職工董事的提名與選舉方法，讓職工董事真正通過民主程序產生。

4、建議非國有投資公司亦設立職工董事

職工來自基層，最了解公司一線情況，職工進入董事會，能夠使決策層、經營層、執行層有效對接，從而平衡出資人、經營層、職工三者之間的利益，保障公司戰略和決策的有效制定和切實執行，因此，本律師建議非國有投資公司亦設立職工董事，這有利于公司的長遠發展。

附：法條鏈接

中華人民共和國公司法(2018修正)

第四十四條　有限責任公司設董事會，其成員為三人至十三人；但是，本法第五十條另有規定的除外。

兩個以上的國有企業或者兩個以上的其他國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表；其他有限責任公司董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。

董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規定。

本文作者：馬良君，上海驥路律所創始合伙人、律師

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本文由上海驥路律師事務所律師原創，僅代表作者本人觀點，不得視為驥路律師事務所或其律師出具的正式法律意見或建議。如需轉載或引用本文的任何內容，請注明出處。