董事 VS 董事卸任

有限公司的董事任期由章程約定。董事任期屆滿但公司未及時改選，或董事任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會人數(shù)低于法定人數(shù)的，董事還必須繼續(xù)履職而不能卸任。遇到此種情況，董事如何救濟(jì)？

 

目 錄

一、有限公司董事“卸任不能”案例再現(xiàn)

二、律師解讀為何董事“卸任不能”

三、律師關(guān)于有限公司董事“卸任不能”的救濟(jì)建議

 

一、有限公司董事“卸任不能”案例再現(xiàn)

楊某某被聘公司董事

廣東某美新材料有限公司于1991年12月10日核準(zhǔn)登記，現(xiàn)公司股東為案外人創(chuàng)某公司與何某某，董事為楊某某及案外人楊某歡、何某某。該公司設(shè)立時章程約定董事會由五名董事組成，中方委派三名，外方委派二名，董事和董事長任期五年，經(jīng)委派方同意，可以連任；任期內(nèi)如需更換者，應(yīng)在事前一個月內(nèi)書面通知他方，更換權(quán)在委派方。2004年11月23日公司補(bǔ)充章程約定公司的董事會由四人組成，其中中方委派三人，外方委派一人，其余條款仍按審批機(jī)關(guān)歷次批復(fù)及相關(guān)章程執(zhí)行。2005年11月23日公司補(bǔ)充章程約定公司的董事會由三人組成，其中中方委派二人，外方委派一人，其余條款仍按區(qū)經(jīng)貿(mào)局歷次批復(fù)及相關(guān)章程執(zhí)行。

楊董事辭職未果

楊某某于2005年11月23日由創(chuàng)某公司委派出任某美公司董事。楊某某于2010年11月1日前多次出席某美公司董事會決議。2016年9月20日，楊某某通過郵寄的方式向某美公司提出了辭去董事職務(wù)的申請。2016年9月26日，楊某某在珠江商報刊登一份《辭職公告》，載明“本人楊某某，廣東某美新材料有限公司（下稱公司）現(xiàn)任董事，已于2016年9月20日向公司提交《辭職報告》，辭去公司董事一職。本人辭職后，將不再擔(dān)任公司任何職務(wù)”。

訴請法院確認(rèn)不再擔(dān)任董事被駁

楊董事通過郵寄、刊登公告方式，欲辭去公司董事，未果，只得向法院起訴，請求法院確認(rèn)不再擔(dān)任某美公司的董事職務(wù)，且某美公司立即辦理工商變更登記撤銷楊某某的董事登記。

法院經(jīng)審理后認(rèn)為，楊某某雖舉證證明其曾以寄送郵件、刊登公告等方式，向相關(guān)公司表示其欲辭去某美公司董事職務(wù)，但其未能舉證證實其已經(jīng)通過相關(guān)法律以及某美公司章程規(guī)定的相關(guān)程序被免去某美公司董事職務(wù)。另一方面，根據(jù)《中華人民共和國公司法》第四十五條第二款之規(guī)定，雖楊某某提出辭去某美公司董事職務(wù)，但在改選出的董事就任之前，楊某某仍應(yīng)當(dāng)依法以及公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。就楊某某應(yīng)否擔(dān)任某美公司董事這一問題，屬某美公司經(jīng)營自決事項，司法不能決定由誰擔(dān)任公司董事。

二、律師解讀為何董事“卸任不能”

本案中，雖然董事楊某某提出辭去公司董事職務(wù)，但由于公司只有三名董事，如其離職，將導(dǎo)致公司的董事會董事人數(shù)低于法定人數(shù)。《中華人民共和國公司法》第四十五條第二款規(guī)定：“董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。”此種情況下，楊董事只能繼續(xù)履行董事職務(wù)，直至新的董事選舉產(chǎn)生。

   本律師認(rèn)為，實踐中，董事任期屆滿或任內(nèi)辭職但“卸任不能”的原因主要有：

   1、公司不召開股東會，無法改選董事；

   2、公司股東會因表決僵局無法改選董事；

   3、公司惡意不召開股東會，如擔(dān)心離職董事從事與公司相競爭的業(yè)務(wù)等，惡意不改選董事。

 

三、律師關(guān)于有限公司董事“卸任不能”的救濟(jì)建議

根據(jù)公司法及相關(guān)法律的規(guī)定，有限公司的董事可以隨時辭職，不需要公司批準(zhǔn)。但事實上，根據(jù)本律師的本篇文章及其它相關(guān)文章的分析可知，董事并沒有“說走就走”的自由。一旦董事“卸任不能”，則必須繼續(xù)承擔(dān)忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。否則，董事將承擔(dān)不利的法律后果。

那么，面對可能出現(xiàn)的“卸任不能”，董事應(yīng)該如何應(yīng)對與實施救濟(jì)呢？本律師結(jié)合多年的實踐經(jīng)驗，特提出如下建議：

    1、慎重?fù)?dān)任只有三名董事的公司董事

如果您被提名擔(dān)任某個公司的董事，則建議您首先查閱該公司的章程，了解公司的董事人數(shù)。如果董事只有三人，則建議您慎重考慮是否接受董事職位。因為根據(jù)公司法第四十五條第二款之規(guī)定，如果您任內(nèi)辭職，則因您辭職后導(dǎo)致公司董事會人數(shù)低于三人，您將需要繼續(xù)履行董事職務(wù)，從而導(dǎo)致“辭職不能”。

2、在公司章程中約定董事的離任

如果您是公司的股東，將擔(dān)任公司董事，則建議您和其他股東協(xié)商制定個性化章程，約定因董事任期屆滿或董事辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)時，公司召開臨時股東會改選董事的時間、程序，如無合理理由未改選的，則原董事可不再履行董事職務(wù)并不承擔(dān)任何法律責(zé)任。有此約定，您就可以安安心心的擔(dān)任董事了。

3、與公司簽訂個性化董事任職協(xié)議

董事與有限公司之間是一種契約關(guān)系，雙方可以簽定協(xié)議，以規(guī)范各自的權(quán)利與義務(wù)。因此，如果您擔(dān)心“卸任不能”，建議您在任職有限公司董事時與公司簽定協(xié)議，具體約定董事屆滿離任、任內(nèi)辭職的程序，以及離任后的權(quán)利義務(wù)，這樣，就可以實現(xiàn)任內(nèi)認(rèn)認(rèn)真真履職、離職輕輕松松卸任。

 

附：法條鏈接

中華人民共和國公司法(2018修正)

第四十五條　董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。

董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。

本文作者：馬良君，上海驥路律所創(chuàng)始合伙人、律師

聲明

本文由上海驥路律師事務(wù)所律師原創(chuàng)，僅代表作者本人觀點，不得視為驥路律師事務(wù)所或其律師出具的正式法律意見或建議。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請注明出處。